上海市川沙孙桥玉兰金笔厂侵犯上海

案情简介 　 1992年，上海市工商行政管理局查处上海市川沙孙桥玉兰金笔厂(以下简称玉兰金笔厂)侵犯“HERO”注册商标专用权案件时，发现该厂生产的钢笔尖除使用上海英雄金笔厂在台笔、笔尖等商品上注册的“HERO”商标外，还使用了“HERB”、“HERD”两个外文字母商标。经查，玉兰金笔厂从1991年1月起至案发时止，共生产标有“HERB”、“HERD”等字样的笔尖2646303支，已销售 2495303支，共获利润28480元；同时，该厂还生产了标有“HERB”和“中国上海”字样的博士笔和竹节笔3864支，共获利润1283.13元，以上两项获利合计29763．13元。 　 上海市工商行政管理局认为，玉兰金笔厂的上述行为构成了《国务院关于严厉打击生产和经销假冒伪劣商品违法行为的通知》 [国发(1992)28号]第1条第1款第(1)项所列行为，并根据该通知第2条第1款之规定，于1993年7月16日决定处罚如下： 　 一、没收假冒笔尖151000支； 　 二、罚款15000元。

案件评析 　 本案是一起典型的侵犯注册商标专用权的案件。 　 《商标法》第38条第(1)项规定：“未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的”，属于侵犯注册商标专用权的行为。在本案中，玉兰金笔厂和上海英雄金笔厂的产品完全相同，因此，确定“HERB”、“HERD”是否与“HERO”近似，是认定玉兰金笔厂是否侵犯英雄金笔厂注册商标专用权的关键。 　 考察两个商标是否近似，主要从以下三个方面考虑： 　 一是外观。这是指对两个商标的文字、图形或者两者组合的视觉形象进行观察，看，是否可以导致消费者的误认。在本案中，三个商标都是英文单词，每个单词都是由4个字母构成，其中前3个字母都是H、E、R，即结构和排列顺序完全相同。三个单词的第四个字母分别是O、B、D，虽然各不相同，但它们的形状相似。同时，在实际使用中玉兰金笔厂使用的字体和英雄金笔厂完全一样。另外由于印制在钢笔笔尖上的字母很小，消费者很难分辨它们之间的区别，从视觉上极易造成混淆。 　 二是读音。这是从人们的听觉出发，判断两商标是否因读音近似而导致混淆。在英语中，“HERB”和“HERD”二词的读音和“HERO”相距甚远，因此人们从读音上将“HERB”、“HERD'与“HERO”混淆的可能性不大。 　 三是含义。这是指两个商标的含义相同或近似，致使消费者对商品来源产生混淆。在英语中“HERO”的意思是英雄，“HERB”的意思是药草、香草；“HERD”的意思是兽群、放牧、聚集等。它们的意思是完全不同的。 　 在判断商标是否近似时，应该充分考虑到个案的因素，也就是说，在不同的案件中，由于具体情况和商标个性的不同，以上三个因素所起的作用也不一样。在本案中，由于三个商标都是由英文单词组成的外文文字商标，一来中国的普通消费者懂英文的不多，能准确区别这三个单词的意义的和准确读出读音的则更少，二来文字的形象是人们理解和发音的基础，如果消费者首先从形象上就分不清三个英文单词，准确地理解它们的含义和发音就无从谈起。因此综合以上三个因素进行考虑。“HERO”、“HERB”和“HERD”应被判定为近似商标。 　 上海市工商行政管理局在对本案进行认定时，还考虑到一个重要的情节，即该局是在查处玉兰金笔厂假冒上海英雄金笔厂“HERO”注册商标的同时，发现该厂同时使用“HERB”和“HERD”二商标的。这个事实说明，玉兰金笔厂的行为具有故意性。上海英雄金笔厂的“英雄”、“HERO”两商标历史悠久，产品质量优良，在消费者中享有很高声誉。正是由于这种情况，玉兰金笔厂才不择手段地利用各种方法使用与“HERO”相近似的商标，欺骗广大消费者，谋取非法利益。 　 需要说明的是，上海市工商行政管理局是根据《国务院关于严厉打击生产和经销假冒伪劣商品的违法行为的通知》对本案定性和处罚的。该通知第2条第1款规定：“对生产或经销假冒伪劣商品的单位和个人，有关部门要按各自的职责和分工，依据国家的有关洪律、法规和本通知的规定，处于罚款、没收其非法所得或查获的全部假冒伪劣商品。”由于玉兰金笔厂的行为是典型的侵犯注册商标专用权的行为，故此案应根据《商标法》处理。《商标法实施细则》第43条规定，对侵犯注册商标专用权的，工商行政管理机关可根据情节处以非法经营额50％以下或者侵权所获利润五倍以下的罚款，同时还可以应被侵权人的请求责令侵权人赔偿损失。在本案中，玉兰金笔厂在生产假冒他人注册商标的商品的同时，生产侵犯他人注册商标专用权的产品，情节十分严重。但该厂仅被处以 15000元罚款，此数额只有该厂侵权行为所获利润的52％，依《商标法》的规定明显偏轻。

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