商业秘密立法若干问题探析(5)

发布时间：2015-05-29 09:39商业秘密网点击率：手机版

　　4、第三人明知或者应知前项所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
　　反不正当竞争第四章专门规定了法律责任，主要有以下两类：
　　一是侵权的民事法律责任。第二十条规定：经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。并依法赋予被侵害人有权行使诉讼。
　　二是侵权的行政法律责任。二十五条规定：“违反本法第十条规定侵犯商业秘密的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处一万以上十万以下的罚款。”
　　（三）商业秘密保护法中应设定的法律责任
　　在商业秘密立法中，应借鉴国外立法的经验，在我国现行立法的基础上，设定以下侵权的法律责任。
　　第一，侵权处民事法律责任。关于民事责任的形式，可根据我国《民法通则》的规定责令侵权人承担以下民事责任，如返还商业秘密的附着物；防止侵权影响的扩大；赔礼道歉；赔偿损失。
　　关于损害赔偿的范围，应包括以下几方面的内容：①侵权造成的损害确定时，依《民法通则》关于损害赔偿的规定予以赔偿。②当侵权造成的损害难以确定时，应以其正常使用时预期利益为其赔偿范围。③侵权人因侵权行为所得的全部非法利益，如侵权人属故意行为，可以依侵害情节，确定损害额以上的赔偿。
　　第二，特殊的侵权责任。停止侵权是我国广泛适用的一种民事权利，在商业秘密诉讼中可以考虑设定特殊的形式——禁令。在美国的司法实践中，禁令分为四种：临时禁令、初步禁令、永久禁令和有限禁令。在我国立法时，可考虑设定有限禁令。法院对实际的或威胁性的侵犯商业秘密的行为可以下禁令，并可根据原告的请求，在商业秘密不存在时才能解除禁令。这种责任在美国称为“扣除领先时间”。“扣除领先时间”指被告因实施侵权行为而获得的商业秘密要比其他的善意的竞争者要早，在时间上处于领先地位，他们之间有一段时间差，这个时间差应当扣除，使被告与其他竞争者处于同一竞争的起点上。设定这种责任的依据在于：由于现代社会急剧发展，绝大部分商业秘密在一定时间后都会成为行业内的公众知识，设定永久禁令是不合理、不公正的，这是其一；其二是为了刺激竞争，促进科学技术的进步。〔10〕
　　第三，第三人的法律责任。第三人不知道或者没有合理的根据说明商业秘密是侵权得来的，其侵权责任由该商业秘密的提供者承担。如果继续拥有使用商业秘密将侵犯商业秘密权利人的权益时，善意第三人有义务停止使用，为此遭受的损失可归商业的提供者追偿。
　　第四，侵权人的刑事责任。侵权行为情节恶劣，后果严重的，应追究侵权者的刑事责任。在设定刑事责任时，现有的刑事立法所确定的罪名难以追究侵权人的刑事责任，如有人建议，将严重侵犯商业秘密的行为依照盗窃罪来处罚，我们认为这种观点是不能成立的，刑法上的盗窃罪是指以非法占有为目的的，秘密盗取他人财物数额较大的行为。构成盗窃罪的一个重要标志就是用数额来界定，由于商业秘密的特殊性质——无形的、技术的、智力的、难以量化其具体的数额，区分罪与非罪的界限，因而不能成为盗窃犯罪的对象。我国反不正当竞争法采取的立法态度是，承认盗窃为获取商业秘密的一种不正当手段但并不认为据此构成盗窃罪。因此，我们认为，在设定刑事责任时，不宜依据现有刑法的有关条款和罪名来处理，较为可行的办法是适应形势发展的需要，借鉴国外立法的经验，对现行刑法予以补充，在破坏社会主义经济秩序罪中，增设侵犯商业秘密罪的罪名并用专门的条款来解决。(作者：未知，来源：网络)

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