注册商标三年不使用撤销制度体系化解读(3)

　　商标三年不使用撤销制度应当考虑与商标法相关制度的协调。如果我们认可三年不使用的注册商标权利已经失效，那么，异议程序中的被异议人、无效程序中的被申请人、侵权诉讼中的被告人（以下简称当事人），可以要求异议人、无效申请人和侵权诉讼的原告提供据以提出异议、无效申请和侵权指控的注册商标在异议、无效申请和提起侵权诉讼前三年内的使用证据，即可以注册商标三年不使用进行抗辩，行政主管机关和人民法院如果确认该事实，则应驳回异议申请、无效申请和侵权诉讼请求，拒绝给予救济。欧共体商标条例、德国商标法、英国商标法对此都有明确的规定。我国商标局2006年4月18日“商标法修改稿”第56条和第142条也对此作出了与上述国家商标法基本一致的规定，可惜的是，该规定没有得到学界和司法界的积极响应，以后的稿子也都没有保留这一合理而且极有价值的条文。
　　在异议、无效程序中确认当事人的不使用抗辩权，不仅有充分的理论依据，与三年不使用撤销制度保持了逻辑一致性，而且有利于商标法各项制度之间从理论到逻辑的协调一致。建议通过司法解释，认可当事人的不使用抗辩权，在当事人提出抗辩的情况下，如果异议人、无效申请人不能提供实际使用证据，也没有不使用的正当理由的，行政主管部门和法院应当驳回异议、无效申请。新《商标法》第64条虽然规定了被控侵权人的不使用抗辩权，但是，该条所揭示的理论依据是无损失不赔偿，而不是三年不使用的注册商标不应再予保护。而且法律仅规定被控侵权人不承担赔偿责任，这意味着法院可以判令其停止侵权行为。这与三年不使用的注册商标法律不应再予保护的理念相去甚远。建议通过司法解释对商标法第64条进行改造，将被控侵权人抗辩成功的法律效果修正为不承担侵权责任。
　　可能有人会说，当事人可以按照新《商标法》第49条申请撤销该注册商标，因此，不需要赋予其不使用抗辩权。当事人当然可以申请撤销该商标注册，但这不能成为否定其不使用抗辩权的理由，因为赋予当事人不使用抗辩权，对当事人来说更为方便，能够更好地保护自己的利益，而且可以防止注册申请、无效申请被驳回或者被判侵权之后，注册商标被撤销所带来的尴尬和麻烦。这种尴尬和麻烦司法实践中已经出现。(作者：张玉敏，来源：中国法学)