企业专利风险的发现及应对措施(4)

　　企业竞争对手尤其主要的竞争对手是给企业带来专利风险的最直接因素。首先要评估竞争对手在该技术领域中的技术创新实力，专利技术实力和专利储备情况。其次要考虑竞争对手是否引领行业的技术发展方向，是否建立了较为完备的专利攻防策略，以及是否有在行业中主动提起专利诉讼的经历。再者该竞争对手与企业业务的关联程序，产品技术水平的高低，主要业务目标和市场的重叠冲突程度等因素都会影响专利风险的程度。
　　企业自身的专利综合实力是影响专利风险大小的基本原因。例如，企业自身在本技术领域和本行业中掌握多少关键技术和基础专利，企业自身的技术创新实力如何，储备了多少与行业相关的专利技术，是否制定有自身特点的企业知识产权战略，能否自如地应对专利纠纷，能否有效避免和减轻风险专利带来的利益损失，是否设立相应的专利工作部门、储备有高素质知识产权法务人才。
　　（三）专利风险损失评估
　　一旦专利风险发生就会给企业造成不同程度的影响，专利风险所造成的不利后果主要体现在企业的技术创新空间受阻、商誉受到影响以及直接利益的损失。企业在技术创新阶段需要投入大量的资金，而且这一阶段是一个只见投入不见产出的阶段，在这一阶段专利风险的发生不仅使企业技术创新中断，技术创新的空间严重受阻，甚至会退回到产品的原有技术水平。前期的研发投入化为泡影，继续研发则有可能导致更大的损失，企业的技术创新积极性也遭到严重挫折。专利风险发生后，企业的外部形象也会不可避免地受到影响，良好的企业商誉和市场信任度会出现下降。当然专利风险对企业并不总是产生恶性影响，也可能是良性的，如权利人在起诉阶段往往具有正面效果，企业在专利诉讼中获胜也会对企业市场信誉产生积极的作用。专利风险发生后最直接的负面影响是企业经济利益的损失。专利风险的影响范围也会影响损失的大小，专利风险涉及到单一国家或多个国家与经济利益损失度和市场信誉下降程度有着直接关联。
　　三、专利风险应对措施
　　（一）法律应对措施
　　专利法律保护是专利制度的支柱之一，也是应对专利侵权和被侵权风险的最主要的措施，在专利侵权诉讼中，通常运用的几个原则是：首先是技术特征覆盖原则。是否构成侵犯专利权的行为，必须要求被控侵权产品完全覆盖了专利权的必要技术特征，如果仅包含必要技术特征中的某些部分，则不能认定侵犯专利权，因此在侵权诉讼中必须证明被诉讼技术完全包含了专利权的必要技术特征。在专利侵权诉讼中，公知技术抗辩也是被告方经常采用的一种抗辩手段，如果企业成为专利侵权诉讼中的被告，应当对专利申请日前与专利技术相近或者相同的技术进行必要的全面检索，看是否能通过运用公知技术抗辩原则使自己免于承担侵权责任。等同原则，是指被控技术是否采用了等价代换的方式使用了专利权人的技术，即是否以实质上相同的技术手段并产生了实质相同的技术效果。禁止反悔原则是指专利权人在专利审查授权过程中作出的意思表示可以作为专利侵权诉讼中的证据使用， 专利权人不得以与其专利审查程序中的所做出的意思表示相反的理由在侵权诉讼中主张权利。
　　在被诉专利侵权中，启动无效专利程序是最为有效的应对措施。企业在应诉过程中向国家知识产权局专利复审委员会请求宣告专利权无效，在此情况下按照最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题若干规定》，法院一般会中止诉讼程序，这样就可以赢得一定的时间，如果在此程序中部分或全部无效对方专利权， 则直接赢得诉讼。当然企业要使专利无效获得成功，关键是要收集整理出专利权无效的充分证据，通过分析、调查该项专利权不符合专利"三性"的证据，证明专利说明书对技术内容的公开，以及专利权在审批中的修改、变动情况有错误，以争取使专利权无效，从而获得专利诉讼的胜利。(作者：王皓、唐亚军、赵小明，来源：中国知识产权杂志)