商业秘密保护战略(4)

　　
　　（2）反竞争情报与商业间谍和商业秘密（trade secret）的关系：竞争情报是一把“双刃剑”，你可以用来对付竞争者，竞争者也可用来对付你。竞争情报走到反面就成为商业间谍和不正当竞争行为，此时的特征就是：除了少数是明显违法行为，大多数处于似罪非罪的“灰色地带”。反竞争情报也是一种积极行为，而不仅仅是消极的防堵。竞争情报与商业秘密保护的关系实际上就是“矛”与“盾”的辩证关系，也是进攻与防御的辩证统一关系。“矛”和“盾”都很重要，对现代企业而言，既要有锋利的“矛”、又要有厚实的“盾”。
　　
　　（3）现代企业要学会通过调查和情报分析获取商业秘密：在激烈的市场竞争中，现代企业应学会通过调查、跟踪、收集、研究竞争对手的情报信息、并通过科学的分析方法来获取商业秘密。具体途径或者方法有：a.通过收集竞争对手从书刊、杂志等渠道公开发表的文献和资料，获得有关信息；b.收集、分析竞争对手招聘广告、合同等，了解竞争对手人才资源状况；c.通过竞争对手的商品展销会、鉴定会、新闻发布会、交易会等，分析竞争对手的相关信息；d.收集、分析竞争对手的商品推销员、采购员、供应商所发表的有关采购、销售等方面的报告、评述、宣传资料等；e.进行市场调查，可以自己调查，也可以委托相关的调查公司进行调查；f.从竞争对手的生产经营场所的一些“蛛丝马迹”如墙报、内部发行物、厂房、运载企业货物与原材料的车辆、员工培训资料等了解其商业秘密；g.利用专利情报分析，也可以获取竞争对手已经做了什么、正在做什么、将来会做什么等战略性的信息,在“现代企业知识产权战略之一－专利战略”一文中，笔者也介绍了专利情报分析及其在企业专利战略中的地位和作用。
　　
　　（4）现代企业应学会通过“逆向工程”（也称“反向工程”）获取企业商业秘密：在本文前面介绍竞争者信息的收集时，资料收集、访谈、逆向工程是最主要的三种信息收集方法。“逆向工程”是指对从合法渠道取得的产品或者对手的服务进行解剖、分析和研究，从而推知、获取对手产品技术秘密或者经营信息的过程。商业秘密一旦被他人用“逆向工程”方法获取，其所有人的商业秘密的秘密性就丧失了。
　　
　　这里简单介绍一下美国在这方面的相关法律规定。美国《统一商业秘密法》的起草者和立法委员们指出，有几种获取商业秘密的手段是“正当”的，“正当手段”包括：a.靠独立发明发现；b.靠“逆向工程”（也被翻译成“反向工程”）发现，即从已知产品开始，通过逆向工程，发现其发明方法，当然，该已知产品必须也是通过正当诚实的手段获得的，比如，对从市场上购买的产品进行“逆向工程”就是合法的；c.观察公用或者公开陈列的产品；d.从公开出版物上获取商业秘密等。在美国《不正当竞争法重述（三）》第43条也规定：“对公开产品或信息的独立发现和分析不构成不正当手段”。（更详细的情况请参考《Intellectual Property in the New Technological Age》，Robert P.Merges,Peter S. Menell,Mark A. Lemley,Thomas M.Jorde）。
　　
　　（5）现代企业应学会通过竞争情报获取竞争对手和竞争环境的“弱信号”：在激烈的市场竞争中，许多企业由于对危险缺乏防范而遭受重大打击，甚至从此销声匿迹。如何及时感知环境的变化，尽早寻求对策，采取措施成为企业生存发展的一个重要课题，而竞争情报人员在中间可以发挥重要作用。可以参考美国竞争情报专家Gilad关于预警的书“Early Warning: Using Competitive Intelligence to Anticipate Market Shifts, Control Risk, and Create Powerful Strategies”。所谓危险预警就是通过大范围扫描环境的方法来把握环境变化趋势，及早发现威胁和危机的征兆；其中重要的一点是检测出不引人注意的“弱信号”，并不断跟踪信号的变化，根据情况采取相应的措施。发现“弱信号”需要依仗竞争情报人员的“锐眼”、“慧眼”。WAPI标准实施的夭折是中国人永远的痛，英特尔获胜过程中情报的作用倒是可以给我们以启发。媒体广泛关注中国将推行自主知识产权WAPI技术标准一事集中在2003年下半年到2004年一季度，而实际上英特尔的情报触角在几年前便开始留意WAPI。在2001年江泽民主席考察西安高新技术开发区时参观了WAPI的研制单位西安捷通通信公司，中央电视台等作为国家领导人的活动报道了此事，并提及公司正在进行的项目。敏感的英特尔公司捕捉到了这个“弱信息”，并通过以后的西安高新技术展览会对这个项目作了进一步的了解。英特尔评估了WAPI的推出对其已有的WiFi技术标准影响，便试图通过收购的方式将WAPI扼杀在摇篮里，以消除对WiFi威胁，但遭到西安捷通的拒绝。英特尔一直跟踪着事态的发展，随着中国将在2004年6月1日强制实施WAPI技术标准的风声渐紧，英特尔开始联合其商业伙伴游说美国政府，以期政府出面对中国政府施加压力。2004年初温家宝总理率代表团访问美国时，美国政府在双方会谈时便提出此事，也就有了最终中国宣布暂缓WAPI标准的实施。这里可以看到英特尔的竞争情报和预警机制在捕捉“弱信号”中的作用。 (作者：，来源：)