郝森职务侵占、单位行贿二审刑事判决书(3)

原审人民法院认为，被告人郝森身为朔州煤业股东，伙同执行董事、总经理、公司清算负责人林某及副总经理、清算组成员唐某，在朔州煤业清算前后，利用职务之便，共谋将公司资产2827.8万元私分占为己有；在担任总经理期间用公款20万元为自己和他人偿还债务；被告人郝森共参与侵占公司款2847.80万元，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。被告人及辩护人关于没有共谋私分，已经没有职务不构成职务侵占，即使构成因有个人应得部分需要刨除等辩解和辩护意见，没有事实和法律依据，不予支持。相关情节可在量刑时酌情考虑。被告人郝森共分得赃款1099.55万元，案发后退交1221.405521万元，其全部退赃属酌情从轻情节。

起诉指控被告人郝森侵占赛格公司121万余元，因证据不足，不予认定，被告人及辩护人关于该项无罪的意见予以支持，起诉该项指控不能成立。

被告人郝森在担任朔州煤业总经理期间，伙同公司法人代表、董事长林某，为给公司谋取利益，用公司账外资金，为时任中国神华能源股份公司副总裁的郝某出资38.279114万元用于购房，其行为构成单位行贿罪。被告人及其辩护人关于给郝某买房郝森没有参与，公司没有谋取不正当利益的辩解和辩护意见，与查明的事实不符、无法律依据，不予采纳。

被告人非法所得应予追缴，退还被害单位；犯职务侵占罪和单位行贿罪，应数罪并罚；《刑法修正案（九）》对单位行贿罪有所加重，本案所涉单位行贿行为发生在《刑法修正案（九）》施行以前，所涉职务侵占罪条款没有变化，根据从旧兼从轻原则，应适用1997年修订的刑法。综合本案的事实和情节，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百九十三条、第六十九条第一款、第六十四条、第二十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（三）项之规定，判决如下：

一、被告人郝森犯职务侵占罪，判处有期徒刑十二年；犯单位行贿罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年六个月。(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前指定居所监视居住二日折抵刑期一日，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月18日起至2028年3月17日止。)

二、在案赃款1099.55万元予以追缴，由收缴机关退还朔州煤业股东，其余款项121.855521万元发还被告人。

上诉人郝森及其辩护人提出郝森不构成犯罪。

经二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。认定事实的相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的所列证据予以确认。(作者：未知，来源：未知)